有關於自學考試合同法筆記串講

違約責任

一、違約責任的歸責原則

(1)原則上是無過錯原則;

(2)例外。以下五種合同適用過錯原則，並且實行過錯推定：贈與、委託、保管、倉儲、客運合同中的自帶物品。

二、違約行為

1.有兩大類：

(1)第107條：實際違約。

(2)第108條：預期違約。

實際違約與預期違約的區別在於：履行期限到來的不同。

2.加顧合同的階段：

(1)磋商階段：當事人無合同關係，僅存在先合同關係，若一方違反誠信原則，則承擔締約過失責任。

(2)合同成立至合同生效之前：當事人之間仍無合同上的權利義務關係，不會發生違約責任，這期間，合同對當事人產生一般拘束力，即：當事人不得擅自變更或者解除合同。

(3)合同生效後至履行期限到來之前，當事人一方明確表示不履行或以其他方式表示不履行，發生預期違約。

(4)履行期限到來：實際違約。

(5)合同關係消滅後：後合同義務，即當事人雙當事人之間仍負有保密等義務。

三、違約責任形式

1.違約責任均是財產性的，所以在違約中不得提起精神損害賠償。

2.違約責任形式包括：

(1)繼續履行：

按照第110條的規定，有三種例外，即在以下三種情形下，違約方可不繼續履行非金錢債務。

①履行不能;

②債務標的不適用強制履行或履行費用過高;

③債權人在合理期限內未要求履行。

注意：這是僅僅是指非貨幣之債。

(2)採取補救措施：

採取補救措施可與賠償損失、繼續履行並用。

(3)違約金、定金、損害賠償金。

①損害賠償金。

A.損害賠償金：對損害進行金錢賠償。

B.損害賠償金有四種：

a.根據是否具有懲罰性，分為懲罰性損害賠償金和補償性損害賠償金。

b.根據是約定還是法定，分為約定的損害賠償金(見合同法第114條)和法定的損害賠償金。

我們這裏講的損害賠償金，一般是指法定的、補償性的損害賠償金。

c.損害賠償金通常有兩部分構成：直接損失和間接損失(又稱可得利益的損失)。

例：甲出賣貨物給乙，乙轉賣給丙。乙能否如期對丙履行，很大程度上取決於甲能否對乙履行。如果甲違約，導致乙不能對丙履行。

乙的損失可能包括：

(1)為了簽訂合同已購買原原料，現甲不交付的材料，自己無法生產導致原材料無任何意義，若賣掉原材料，原價與現在的市價相比，市價回落了，損失1萬元。

(2)乙為了接收重材料，乙租賃倉庫，交付了定金。

(3)為了安排該生產，已招聘工人或正安排了生產任務。

(4)生產後轉賣給丙，乙可賺100萬。對於間接損失的賠償限制：

a.可預見規則;

b.第119條：減輕損失義務。(不真正義務)

②違約金。

違約金與損害賠償金在性質、功能上完全相同，一般不能並用，應優先考試違約金。

對違約金的調整：

約定的違約低於造成的損害的，當事人可以請求法院或仲裁機關予以增加，約定的違約金過分高於造成的`損失的，當事人可以請求法院或仲裁機關予以適當減少。

違約金原則上是補償性的，例外情形下具有一定的懲罰性。

③定金。

A.定金是純粹的懲罰性民事責任。

第119條：定金規則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

B.雙方懲罰性是完全區別於訂金的根本特徵，而訂金具有簡單懲罰性。

例：甲為顧客，乙為酒樓，甲在酒樓訂了一包房，交訂金500元，如果甲當天晚上沒去，乙沒收訂金;如果甲當天晚上去了，乙忘了訂房之事，現已無包房，乙退還甲認金500元。

C.如果雙方均未違約，定金原價返還，無需加利息。

D.定金與違約金的關係。

第116條：定金與違約金不得並用，只能由非違約方選擇一個適用。

這裏講“不得並用”，指的是對於“同一個”違約行為，定金與違約金不得並用。

例1：甲乙約定：如果甲履行有瑕疵，應沒收定金;如果甲履行遲延，應按日計算違約金若干元，後來甲的履行既遲到了三個月，且交的貨又不合作。這時，由於定金、違約金針對的是不同的違約行為，完全可以並用。

例2：(2000年考題)甲交付乙定金4萬，約定一方違約時違約金6萬，後乙違約，甲最多可主張8萬。